多层转包中，施工人到底该向谁要钱？——2026年建工司法解释（二）下的维权路径全解析

【摘要】 多层转包、违法分包情形下，实际施工人应当向谁追讨工程款？2026年6月30日起施行的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（法释〔2026〕12号）对此作出重大调整：转包及违法分包的实际施工人原则上不得突破合同相对性直接起诉发包人，但可依法通过代位权诉讼向发包人主张权利。本文结合新规核心条文与大湾区建工实务，为被拖欠工程款的实际施工人厘清维权路径与诉讼策略。

工程干完了，钱却卡在层层转包的"夹缝"里——这是大湾区建筑工程领域最常见的困局之一。

您可能是班组负责人、分包老板，或者是带着工人进场干活的实际施工人。项目经过总包→转包→再分包，甚至三四层转手，最后工程款被上游截留、挪用，或者被发包人以"审计没结束""与你们没有合同关系"为由拒之门外。您拿着合同找直接上家，对方早已资不抵债；您想跳过中间环节直接找建设单位，又担心法院不认可——这种进退两难的处境，正是无数实际施工人正在经历的现实痛点。

2026年6月30日，最高人民法院《建设工程施工合同纠纷司法解释（二）》正式施行，彻底改变了原有的裁判规则。 作为深耕大湾区建筑工程领域多年的专业律师团队，我们结合新规为您梳理核心变化与应对策略。

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 一、新规最大变化：实际施工人"直接找发包人"的时代结束了

旧规之下，《建工解释一》第43条允许实际施工人在特定情形下突破合同相对性，直接起诉发包人主张工程款。这一规则运行逾二十年，虽在一定程度上保护了底层施工人，但也被大量违法承包主体滥用，导致工程款被层层截留，真正干活的人反而维权困难。

2026年新规第6条明确规定： 接受转包或者违法分包的单位、个人，可以参照转包或分包合同向与自己存在合同关系的承包人主张折价补偿款；但与发包人没有合同关系的，原则上不能直接要求发包人支付折价补偿款或赔偿损失。

这意味着：多层转包中的实际施工人，首先要向自己的合同相对方（直接上家）主张权利，"跳过中间商直接找甲方"的常规做法已不再是通行路径。

 二、代位权：实际施工人向发包人追款的"新通道"

虽然直接起诉发包人的通道被收紧，但新规并未堵死实际施工人的救济途径。

新规第7条规定： 接受转包或违法分包的单位、个人，可以依据《民法典》第535条关于代位权的规定，在转包人或违法分包人怠于行使对发包人的到期债权、影响自身债权实现时，依法向发包人行使代位权。

实务要点在于： 代位权诉讼需要满足严格的法定条件——您需要证明上游单位对发包人享有到期债权、上游怠于主张该债权、且该怠于行使的行为已影响到您的工程款回收。这对证据链条的完整性提出了更高要求。

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 三、挂靠情形：发包人"明知"是关键

如果您的身份是挂靠人而非转包/违法分包的实际施工人，规则又有所不同。

新规第4条区分两种情形： 发包人订立合同时不知道且不应当知道资质借用情形的，挂靠人原则上不能直接向发包人主张折价补偿款；但如果能够证明发包人"知道或应当知道"挂靠事实，法院可以判决发包人直接向挂靠人承担责任。

"明知"的举证是实务难点。 履约保证金是否由您直接支付、合同谈判是否由您直接参与、发包人是否长期与您直接办理结算、工程签证是否由您签署——这些施工过程中的细节证据，往往决定了案件成败。

 四、当事人最关心的四个实务问答

Q1：多层转包中，我的直接上家已经"跑路"或破产，还能拿到工程款吗？

答： 可以，但路径变了。您不能再像过去那样直接起诉发包人，而需要通过代位权诉讼实现。前提是：您需要查清发包人是否仍欠付您的直接上家工程款、直接上家是否怠于主张该债权。如果直接上家已经破产，您可能需要通过破产管理人配合取证，或者考虑是否满足代位权行使条件。建议尽早委托律师梳理合同链条与付款路径。

Q2：我只有和中间分包人的口头协议，没有书面合同，还能主张工程款吗？

答： 可以主张，但风险显著增加。口头协议在司法实践中需要大量间接证据佐证，包括施工日志、工程量确认单、签证单、微信聊天记录、转账记录、证人证言等。2026年新规下，合同关系的证明更加关键——因为您只能向合同相对方主张权利，或通过代位权向发包人主张，"证明您和谁存在合同关系"是立案和胜诉的第一道门槛。

Q3：发包人以"审计没结束"为由一直不付款，我的代位权会不会过期？

答： 新规第13条对此已有回应：双方约定以审计结果确定工程价款，但审计非因承包人原因在合理期限内未出具（最长不超过承包人提交结算文件之日起一年），承包人可申请司法鉴定。若合同未约定以审计结果作为结算依据，发包人强行要求按审计结算，法院不予支持。 您需要保存好结算文件送达凭证、催告函等证据，以证明审计延迟非因您方原因。

Q4：新规施行后，我过去已经签的转包合同，还能适用新规维权吗？

答： 新规适用于2026年6月30日后人民法院新受理的一审案件。如果您尚未起诉，案件将适用新规；如果已经起诉但尚未审结，仍适用原有规则。 这意味着，尚未启动诉讼程序的当事人，必须按照新规重新设计诉讼策略。

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 五、律师实务建议：工程款被拖欠，您现在应该做什么？

新规之下，"找对人、告对人"比过去任何时候都更重要。多层转包中的实际施工人如果选错被告、用错请求权基础，可能面临被驳回起诉的风险。

我们建议您立即着手以下三件事：

1. 梳理合同链条与付款路径：

明确谁是发包人、总承包人、每一层转包/分包人，您与哪一方存在合同关系，工程款实际支付路径如何。这是确定被告和请求权基础的前提。

2. 固定施工过程证据：

包括但不限于施工合同、补充协议、工程签证、变更单、进度确认单、工程量确认单、竣工验收资料、结算文件及送达凭证、微信/邮件沟通记录、催款函等。代位权诉讼中，您需要证明上游对发包人享有到期债权，这些证据的完整度直接决定案件走向。

3. 核查诉讼时效与优先受偿权期限：

工程款债权的诉讼时效与建设工程价款优先受偿权期限并非同一概念。长期口头催款不等于期限自动延长，催款内容、送达对象、对方是否确认欠款，都可能影响后续认定。发现拖欠后，越早梳理证据和期限，处理空间越大。

关于我们

我们是总部设于广州、拥有四十余年历史的本土大型律师事务所，建工法律服务团队长期专注于大湾区建设工程施工合同纠纷、工程款追索、工程结算争议及建设工程价款优先受偿权等核心业务。团队律师兼具深厚的理论功底与丰富的诉讼实战经验，代理过多起标的额过亿元的重大建工案件，熟悉广州、深圳、佛山、东莞等地法院审判口径。

工程款拖欠不会自动解决，诉讼策略选错可能让您血本无归。 如果您或您的企业正面临多层转包中的工程款追讨难题，欢迎联系我们，获取针对性的案件分析与维权方案。

本文基于2026年6月30日施行的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（法释〔2026〕12号）撰写，具体案件需结合合同约定、工程履行情况及现有证据进行专业判断。