【广州建设工程律师】

建设工程施工合同无效，保证金能否返还？

基本案情

2017年5月25日，罗某为承包京某广场工程，与隆某劳务公司签订《个人挂靠公司协议》，借用隆某劳务公司资质。

2017年6月16日，隆某劳务公司（乙方）与九某分公司（甲方）签订《建设工程劳务分包合同》。

合同第10条载明:“签订合同后一星期内，乙方向甲方缴纳履约保证金100万元整。在乙方保证金交完后，甲方在三个月内必须安排乙方进场开工，否则退还所交保证金。”

合同的落款为：甲方九某分公司签章，责任人瞿某签名；乙方隆某劳务公司签章，责任人罗某签名。

2017年6月26日和7月7日，罗某分别向九某分公司转账付款30万元和50万元，九某分公司均出具收据。

之后，因涉案土地被司法拍卖，无法开发建设，合同履行不能。

2018年1月10日，因九某分公司不予归还80万元保证金，罗某提起诉讼。

法院审理

原告罗某认为：自己按照《建设工程劳务分包合同》约定，已向被告九某分公司缴纳保证金共计80万元。但因涉案土地被拍卖无法开工，致使合同履行不能，二被告应当按合同约定返还保证金80万元及利息。

被告九某公司、九某分司认为：根据合同相对性原则，《建设工程劳务分包合同》的乙方是隆某公司，罗某不是本案适格主体；合同签订后一星期内，隆某公司未能按期缴纳100万元履约保证金，系隆某公司先行违约。在此前提下，本公司无须履行安排隆某公司进场施工的义务。

法院认为：原告罗某借用隆某公司资质，以隆某公司名义与九某分公司签订涉案《建设工程劳务分包合同》，违反了《建筑法》的强制性规定，应属无效合同。

根据《合同法》规定，合同无效或者被撤销后，因给合同取得的财产，应当予以返还。罗某请求返还因合同无效而支付的合同履行保证金80万元及其资金占用期间的银行同期同类贷款利息，理由充分，本院予以支持。

又因九某分公司是九某公司依法设立的不具有法人资格的分支机构，九某分公司的经营责任应由九某公司共同承担。

【皓哲律师团队】律师评析

本案涉及两个焦点问题：一是罗某能否作为适格原告，二是保证金能否返还。   

一、《建设工程施工合同解释》（法释[2004]14号）第1条 规定：没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同无效。

第26条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。”

本案中罗某作为实际施工人，其是案涉合同的实际权利义务人，二被告为违法分包人。因此，罗某符合《民事诉讼法》规定的主体资格。

二、《合同法》第58条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”

    本案中罗某借用隆某公司名义签订合同，致使合同无效，九某分公司因合同取得的80万元保证金应当予以返还。且在合同履行不能时，九某分公司应及时返还保证金，但其占用资金不予归还，应当支付相应利息。